（2013）浙麗刑終字第8號
——浙江省麗水市中級人民法院(2013-1-17)
浙江省麗水市中級人民法院
刑 事裁 定 書
（2013）浙麗刑終字第8號
原公訴機關浙江省麗水市蓮都區人民檢察院。
上訴人（原審被告人）王甲。因本案于2012年9月6日被刑事拘留，同年9月17日被取保候審，同年11月26日被逮捕�，F羈押在麗水市看守所。
辯護人王乙。
原審被告人戴某某。因本案于2012年9月6日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕�，F羈押在麗水市看守所。
原審被告人雷甲。因本案于2012年9月6日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕�，F羈押在麗水市看守所。
原審被告人王某。因犯故意傷害罪于2001年8月被麗水市蓮都區人民法院判處有期徒刑一年。因本案于2012年9月21日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕�，F羈押在麗水市看守所。
原審被告人李某。因本案于2012年9月6日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕，同年12月6日被取保候審。
原審被告人傅某某。因本案于2012年9月6日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕，同年10月29日被取保候審，同年11月26日被逮捕，同年12月6日被取保候審。
原審被告人雷乙。因本案于2012年9月21日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕，同年12月6日被取保候審。
原審被告人雷丙。因本案于2012年9月6日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕，同年12月6日被取保候審。
原審被告人李某某。因本案于2012年10月22日被刑事拘留，同年10月25日被取保候審。
麗水市蓮都區人民法院審理麗水市蓮都區人民檢察院指控原審被告人戴某某、王甲、雷甲、雷乙、李某、傅某某、王某、雷丙、李某某犯開設賭場罪一案，于2012年12月6日作出（2012）麗蓮刑初字第656號刑事判決。原審被告人王甲不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經過閱卷，訊問上訴人，聽取辯護人的意見，認為本案事實清楚，決定不開庭審理�，F已審理終結。
原判認定：2012年7月14日至7月31日期間，被告人戴某某、王甲、雷乙、雷甲在麗水市××都區××周前村、開潭大岙村、大港頭鎮徐山村、碧湖鎮郎奇村、黃村新屋村、青田縣臘口鎮阮坑村等地，開設賭場供他人賭博，從中抽頭獲利共計人民幣15萬元左右。2012年8月中旬至9月5日期間，被告人戴某某、王甲、雷甲、李某、傅某某等人在蓮都區××大岙村、大港頭鎮徐山村、碧湖鎮郎奇村、黃村新屋村、青田縣臘口鎮阮坑村等地開設賭場供他人賭博，從中抽頭獲利共計人民幣20萬元左右。上述抽頭所得，被告人戴某某等人按照約定的股份分成，其中，被告人戴某某分到人民幣11萬元左右，被告人王甲、雷甲各分到人民幣6萬元左右，被告人雷乙分到人民幣4萬元左右，被告人李某、傅某某各分到人民幣2萬元左右。被告人王某在賭場內以高利貸形式（每天利率為5%）為被告人戴某某、王甲、李某、傅某某等人及參賭人員鄭某某、吳某某等人提供賭資用于賭博，共獲利人民幣3萬元左右。被告人王某還向被告人李某借款人民幣2萬元，與其合伙在賭場內高利放款，共獲利人民幣6000元左右。被告人李某某、雷丙負責固定為賭場望風，每天收取人民幣200元至300元的報酬，被告人李某某共獲利人民幣9000元左右，被告人雷丙共獲利人民幣7000元左右。2012年9月5日下午，被告人戴某某、王甲、雷甲、李某、傅某某等人在蓮都區××大岙村開設賭場供他人賭博，當天抽頭人民幣5200元被當場查獲。
案發后，被告人王某協助公安機關抓獲一名同案犯，被告人李某某向公安機關投案自首，被告人王甲、傅某某、李某某向公安機關退交了所得，被告人雷甲、雷乙、李某、雷丙向麗水市蓮都區人民法院退交了違法所得。
原判認定上述事實的證據有：1.被告人戴某某、王甲、雷甲、雷乙、李某、傅某某、王某、雷丙、李某某的供述和辯解；2.證人鄭某某、鄭良祖、潘思高、楊俊武、陶火恒、王利勇、毛國梁、李海波、徐珍地、陳麗君、沙星亮、周文祖、呂春偉、李寶成、王永平、沈蘇建、陳望春、鄭蓮妹、麻玉明、傅曉健、潘土福、陳燕芬、管榮平、雷春美、鄭村成、吳某某、李步升等人的證言；3.現場指認筆錄及照片，勘驗、檢查筆錄及照片；4.扣押物品清單及交款發票。另有戶籍證明，證實各被告人的基本身份情況。
原審根據上述事實并依照相關法律規定，判決如下：一、被告人戴某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年十個月，并處罰金人民幣110000元；二、被告人王甲犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年二個月，并處罰金人民幣60000元；三、被告人雷甲犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年二個月，并處罰金人民幣60000元；四、被告人王某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年二個月，并處罰金人民幣30000元；五、被告人李某犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年緩刑五年并處罰金人民幣26000元；六、被告人傅某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年緩刑五年，并處罰金人民幣20000元；七、被告人雷乙犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年緩刑四年，并處罰金人民幣40000元；八、被告人雷丙犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年緩刑二年，并處罰金人民幣7000元；九、被告人李某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑十個月緩刑一年六個月，并處罰金人民幣9000元；十、各被告人的違法所得予以追繳，上交國庫。
上訴人王甲的上訴理由和辯護人的辯護意見為：1.上訴人王甲非法獲利只有人民幣4.5萬元左右；2.在共同犯罪中，上訴人王甲應當認定為從犯；3.原判量刑過重，請求適用緩刑。
經審理，二審查某的事實與原審一致。原審法院在判決中列明的經庭審舉證、質證認定本案事實的證據，具有合法性、客觀性及關聯性，二審仍作為定案依據予以確認。二審期間，上訴人王甲及其辯護人未提供新的證據。
關于上訴理由和辯護意見，經查，1.上訴人王甲非法獲利人民幣6萬元左右的事實，有上訴人王甲的多次供述及原審被告人戴某某、雷甲、李某等人的供述等證據予以證實，上訴人王甲及其辯護人據此提出的上訴理由及辯護意見與查某的事實不符，不予采納；2.在共同犯罪中，上訴人王甲的行為積極主動，與原審被告人戴某某、雷甲等人的作用基本相當，原判認定上訴人王甲為主犯并無不當。
本院認為，上訴人王甲，原審被告人戴某某、雷甲、雷乙、李某、傅某某以營利為目的，開設賭場，非法獲利，情節嚴重；原審被告人王某在該賭場為參賭者提供賭資，非法獲利，原審被告人雷丙、李某某為該賭場望風，從中獲取報酬，其行為均已構成開設賭場罪。在共同犯罪中，上訴人王甲及原審被告人戴某某、雷甲、雷乙、李某、傅某某起主要作用，是主犯；原審被告人王某、雷丙、李某某起次要、輔助作用，是從犯，應當從輕、減輕或者免除處罰。原審被告人王某歸案后協助公安機關抓獲同案犯，有立功表現，可以從輕或者減輕處罰。原審被告人李某某犯罪后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首，可以從輕或者減輕處罰。上訴人王甲及原審被告人戴某某、雷甲、雷乙、李某、傅某某、王某、雷丙歸案后如實供述自己的罪行，且當庭自愿認罪，可以從輕處罰。上訴人王甲及原審被告人雷甲、雷乙、李某、傅某某、雷丙、李某某已退清贓款，可以酌情從輕處罰。原判認定事實清楚，證據確實、充分，定罪準確，根據本案事實并綜合上述情節所作量刑適當，審判程序合法。上訴人王甲及其辯護人提出原判量刑過重，請求適用緩刑的上訴理由和辯護意見不足，不予采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項、《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十七條、第六十八條、第四十七條、第七十二條、第七十三條第二款、第三款、第六十四條之規定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 李秀勤
審 判 員 孔小玉
代理審判員 陳 楊
二〇一三年一月十七日
本件與原本核對無異
代 書記員 王姍姍
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